一、錄音證據(jù)的取證的司法解釋

原最高人民法院《關于未經(jīng)對方當事人同意私自錄音取得的資料能否作為證據(jù)使用問題的批復》曾經(jīng)規(guī)定：未經(jīng)對方當事人同意私自錄音取得的資料不能作為證據(jù)使用，以違法證據(jù)排除規(guī)則排除使用。

而最高人民法院新的民事訴訟證據(jù)規(guī)則重新規(guī)定了非法證據(jù)的確切含義，即《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定：以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的根據(jù)。對錄音證據(jù)而言就是說，如果錄音證據(jù)的持有者采用了侵犯他人隱私或者違反法律禁止性的規(guī)定，比如錄有他人隱私或在其工作或住所竊聽取得的錄音資料，仍然會被排除使用。

但是，屬于民事訴訟證據(jù)規(guī)則第七十條規(guī)定的 “有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復制件”是有證明力的。要使該錄音證據(jù)成為判決依據(jù)，必須符合兩個條件：其一，錄音證據(jù)的取得必須符合法律的規(guī)定，錄音雙方當事人的談話當時沒有受到限制，是自覺自由的意思表示，是善意和必要的，是為了保護當事人合法權益和查明案件真實情況的；其二，該錄音證據(jù)錄音技術條件好，談話人身份明確，內(nèi)容清晰，具有客觀真實和連貫性，未被剪接或者偽造，內(nèi)容未被改變，無疑點，有其他證據(jù)佐證。

二、錄音證據(jù)的取證技巧

２００２年４月１日起施行的《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定，以合法手段取得的錄音可以作為證據(jù)提交法庭。但在現(xiàn)實中當事人往往缺乏取證技巧，導致獲得的錄音證明力不足。在此，探討一下有關錄音證據(jù)的取證技巧問題。

1.錄音時間和地點的選擇

從有利訴訟的角度來說，錄音應盡早進行。越早進行，取證對象越無防備，特別是在初次交涉時，一般不會歪曲事實，這個時候的談話錄音價值最大。而在幾經(jīng)交涉后，對方往往會從有利自身的角度進行敘述，或者持防備態(tài)度。

地點的選擇，也非常重要，應該盡量尋找比較安靜和不受干擾的地方，能夠獲得較好的錄音效果。

2.錄音器材

盡量選擇體積小、易隱藏、錄音時間長、音質(zhì)高的設備。采訪機、錄音筆或帶錄音功能的MP3都可以，最好是可以進行復制的。另外，電話錄音一般不如現(xiàn)場錄音效果好，在談話出現(xiàn)分歧時，取證對象如果不想繼續(xù)的話，可能會把電話掛斷，而在當面談話時，即使出現(xiàn)一些爭論也能夠繼續(xù)。

3.取證前的準備工作

準備好取證的事項和希望對方承認的事實。對談話內(nèi)容作好準備，包括事先考慮好所提示的問題和對方可能的態(tài)度，應該如何誘導對方表態(tài)等。至于是否要事先約見，則應根據(jù)情況而定，徑直上門容易獲得“攻其不備”的效果，但也有可能遇到意外情況，如被對方拒絕或者因其它原因使得談話被中斷。

4.談話方式

既然是私錄，當然最重要的就是不能讓取證對象察覺你是在錄音，所以神態(tài)、語氣都要自然，如果是認識的人，更要注意。

（1）談話過程中交代一下時間、地點，明確各方談話者的身份和與談論事實的關系，在交談時盡量用全名稱呼，以增強錄音的關聯(lián)性和可信度。

（2）注意與其它證據(jù)的內(nèi)容相互印證，因為有其他證據(jù)佐證是錄音證據(jù)被采信的條件。

（3）談話內(nèi)容不要涉及與案情無關的個人隱私或商業(yè)秘密，也不要采用要挾口吻，否則可能會被認定為不合法而不予采信。

（4）著眼于事實的敘述、承認或否認，不要糾纏于法律責任的爭論。

（5）注意控制談話時間，能問到希望對方承認的事實，說到要點即可。

5. 必要時可以請公證機關公證錄音過程。

在開展證據(jù)公證的地方，必要時可以請公證機關公證錄音過程，確保錄音證據(jù)的合法性。

三、 什么案件可以采用錄音證據(jù)

債務糾紛

山東濟南家住某小區(qū)的張某與李女于2004年1月份經(jīng)朋友劉某介紹認識后，感情急速升溫，并在同年3月份開始同居，但是一直沒有辦理結婚登記手續(xù)。今年初的一天，李女告訴張某自己的母親得了重病，需要住院費用3萬元，想向張某借3萬元，張某看著李女著急的樣子，同時并考慮到兩個人已發(fā)展到同居關系，就沒有向李女索要欠條便借了錢。

今年6月份，張某與李女之間出現(xiàn)了一些矛盾，爭吵之后兩人解除了同居關系，張某向李女索要當初借給她的3萬元錢，但是李女拒不給付，張某一氣之下向法院起訴，但是因為沒有證據(jù)法院不予受理。

為了得到證據(jù)，張某找來當初介紹自己和李女認識的介紹人劉某陪同，帶上錄音機來到李女的家里，以想和好為由與李女聊天，見李女不想與自己和好，張某就再次向李女索要當初借給她的3萬元錢，李女也承認向張某借了3萬元錢急用，但是她說那些錢已經(jīng)作為兩人的生活費花了，不應該再還給張某。李女沒想到，張某把他們的談話都用錄音機錄了下來。

張某讓介紹人寫了一份證據(jù)，并帶上了這份到李女家錄的錄音證據(jù)，到法院提起訴訟。最終，法院判定李女向張某借款3萬元的事實成立，并判決李女給付張某3萬元。

張某的勝訴，錄音證據(jù)起到了關鍵作用，為此記者采訪了山東大正泰和律師事務所的周桂華律師，周律師說，在采取偷錄的方式收集自己所需的證據(jù)時，應當盡量采用先進的錄制設備，在錄音過程中，盡量選擇雜音干擾少的地方錄制。在偷錄中，應先表明自己的身份及錄制時間，提示對方表明身份，增強證據(jù)的可信程度。

房產(chǎn)糾紛

【青島新聞網(wǎng)】 今年4月，葉先生看好一套房子，給房產(chǎn)商交了3萬元訂金和15萬元首付款。葉先生后來認為購房合同內(nèi)容有失公平，而且房產(chǎn)商收訂金時沒有按規(guī)定明示《商品房銷售管理辦法》等法規(guī)文件。葉先生委托代理律師將售樓人員沒有明示有關法規(guī)文件的談話內(nèi)容偷錄下來，然后將房產(chǎn)商告上法庭，要求返還訂金、預付款及利息。

市南法院審理認為，雙方簽訂的協(xié)議合法有效，但雙方并沒有簽購房合同，一審判決房產(chǎn)公司退還葉先生的訂金及首付款18萬元。原告方提供的錄音證據(jù)未被采納。

市南法院車成鱗法官介紹，雙方提供的協(xié)議、信函等相關證據(jù)已足以證明案件的整個過程，錄音證據(jù)作為輔助證據(jù)，可以不必采納。另外，律師偷錄的證據(jù)音質(zhì)較差，而且沒有說清錄制的時間、地點、雙方當事人的身份等細節(jié)。

精神損失賠償

王某于1998年經(jīng)人介紹與張某相識，并于1999年5月二人領取了結婚證并于同年十月一日舉行婚禮，王某與張某婚后共同到北京打工，王某由于懷孕于2001年5月回河北老家，張某仍在京打工。2002年8月王某從老鄉(xiāng)后了解到張某在京又與他人同居。王某到京后通過聯(lián)系張某的房東，以錄音的方式取得王某確實與他人同居將近一年的證據(jù)。以此，王某提出起訴，請求判定與張某解除婚姻關系，每月支付孩子的撫養(yǎng)費人民幣300元，支付王某精神撫慰金5萬元。法院判決：夫妻應當互相忠實，互相尊重。張某與他人同居長達近一年，不履行做丈夫、做父親的最起碼義務，國家保護婦女、兒童合法權益，由于張某堅決離婚，由此判定解除二人婚姻關系，張某每月支付孩子撫養(yǎng)費260元，支付王某精神撫慰金5000元。