問:“安排有職業(yè)禁忌的勞動者從事其所禁忌的作業(yè)”與“未將有職業(yè)禁忌的勞動者調離其所禁忌的作業(yè)”,是同一違法事實嗎?答:是同一違法事實。都屬于《職業(yè)病防治法》第七十五條第七款所列出的違法行為之一:安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動者、有職業(yè)禁忌的勞動者、未成年工或者孕期、哺乳期女職工從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)或者禁忌作業(yè)的。 1. 還沒上崗的勞動者,在上崗前職業(yè)健康檢查或在醫(yī)院看病等其他途徑發(fā)現(xiàn)有職業(yè)禁忌證時,用人單位不得安排其從事其所禁忌的作業(yè)。 2. 已經(jīng)在崗的勞動者,在崗期間職業(yè)健康檢查或在醫(yī)院看病等其他途徑發(fā)現(xiàn)有職業(yè)禁忌時: (1)如果勞動者目前的崗位是其所禁忌的作業(yè),用人單位不得再安排其繼續(xù)留在該崗位,應將其調離其所禁忌的作業(yè)。 (2)如果勞動者目前的崗位不是其所禁忌的作業(yè),用人單位不得安排其轉崗到其所禁忌的作業(yè)。 3. 職業(yè)禁忌證(occupational contraindication),指勞動者從事特定職業(yè)或者接觸特定職業(yè)病危害因素時,比一般職業(yè)人群更易于遭受職業(yè)病危害和罹患職業(yè)病或者可能導致原有自身疾病病情加重,或者在作業(yè)過程中誘發(fā)可能導致對他人生命健康構成危險的疾病的個人特殊生理或者病理狀態(tài)。 職業(yè)禁忌證不一定都是疾病,也有可能是人的某種生理狀況。 人的生理、病理狀況是動態(tài)變化的,今天無職業(yè)禁忌證,明天可能會有,反之亦然。 因此,職業(yè)禁忌證不是只能在職業(yè)健康檢查中發(fā)現(xiàn),平時在醫(yī)院看病等其他途徑也可發(fā)現(xiàn)。 比如,高溫作業(yè)的職業(yè)禁忌證(未控制的高血壓、未控制的甲狀腺功能亢進、未控制的糖尿?。皇敲磕牦w檢一次就能監(jiān)控到這些慢性疾病的控制狀態(tài),需要患者在醫(yī)生的指導下長期服藥治療控制和觀察,需要企業(yè)職業(yè)衛(wèi)生管理人員的職業(yè)健康監(jiān)護動態(tài)觀察。 4. 在崗期間職業(yè)健康檢查發(fā)現(xiàn)的職業(yè)禁忌證,不一定是勞動者在崗期間接觸的職業(yè)病危害所導致,也可能是非職業(yè)因素導致,也可能是其自身的生理、病理狀況變化的結果。因此,在崗期間職業(yè)健康檢查發(fā)現(xiàn)的職業(yè)禁忌證和調離,不能理解為都是因為勞動者遭受了職業(yè)病危害而需要調離。https://lgjkzx.lggov.cn/lgexam/index.html
職業(yè)病危害項目申報入口與指南
職業(yè)衛(wèi)生行政處罰的合并處罰條件是什么?
1、必須是同一個行政相對人,合并處罰必須是針對同一個行政相對人,若不是同一個行政相對人,就不存在著合并處罰的問題。2、必須存在兩種以上(含兩種)違法行為。存在兩種以上違法行為,這是合并處罰的前提條件,若不存在兩種以上違法行為,則談不上合并處罰。3、必須在一定的行政法律關系中,比如行政相對人既有違反《職業(yè)病防治法》的行為,又有違反《勞動法》的行為,那么,衛(wèi)生健康部門不能對行政相對人違反《勞動法》的行為合并處罰。4、必須由有管轄權的行政機關實施,比如A企業(yè)同時存在“安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動者、有職業(yè)禁忌的勞動者、未成年工或者孕期、哺乳期女職工從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)或者禁忌作業(yè)”、“不依法簽訂勞動合同、不按規(guī)定繳納工傷保險費”、“擅自拆除、停止使用職業(yè)病防護設備或者應急救援設施”的違法行為,那么衛(wèi)生健康部門只能僅對“安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動者、有職業(yè)禁忌的勞動者、未成年工或者孕期、哺乳期女職工從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)或者禁忌作業(yè)”、“擅自拆除、停止使用職業(yè)病防護設備或者應急救援設施”進行合并處罰,而不能對“不依法簽訂勞動合同、不按規(guī)定繳納工傷保險費”行為也合并處罰。吸收原則:即將兩種以上應當處罰的違法行為分別定性裁量,然后選擇相同罰種中最重要的一種罰項執(zhí)行處罰,其余較輕的罰項被吸收而不予執(zhí)行。限制加重原則:僅限于財產(chǎn)罰中的罰款處罰,在對數(shù)種違法行為分別采取罰款的行政處罰時,其罰款金額應在各單項罰額中最高單項罰款額以上、各單項罰款額之和以下的幅度內給予處罰。并科原則:在數(shù)種違法行為需給予不同罰種的行政處罰(既不能吸收,又不能限制加重)時,分別裁量后并列給予行政處罰。 綜合并罰原則:存在數(shù)種違法行為,分別裁量后,需執(zhí)行上述兩種以上(含兩種)合并處罰的情況。
法條競合
法條競合違法行為的特點有三:
第一,相對人只實施了一次違法行為,即同一行為主體基于一個事實和理由實施的一個持續(xù)性行為或一次性行為。
第二,相對人實施的一次違法行為同時涉及分別規(guī)定不同違法行為的數(shù)個法條。數(shù)個法條是指同一法律文件中的不同法條或不同法律文件中的法條。它們必須是分別規(guī)定不同違法行為的法條,否則仍不構成行政競合違法行為。
第三,相對人實施一次違法行為而同時涉及的數(shù)個法條之間,在內容上存在著交叉或重合。
在執(zhí)法實踐中,法條競合可分為重合競合、交叉競合兩種。
重合競合,是指一事概念的外延是另一事概念外延的一部分,違法行為正好符合從屬部分的情形,即所謂的“一法條的全部內容為他一法條的內容的一部分”。重合競合往往是由于不同法律條文在調整對象上具有包含關系所致。外延小的一事被包容在外延大的一事中,法律作這種規(guī)定意在使外延小的一事的客體受特別的保護。 交叉競合,是指一事概念的外延與另一事概念的外延各有一部分相交,違法行為正好符合相交部分的情形。交叉競合往往是不同法律條文在調整對象上具有交叉關系所致。
當法條重合時,特別法優(yōu)于普通法;當法條交叉時,復雜法優(yōu)于簡單法。 如果一個行為觸犯了不同的行政法規(guī),比如一個行為既違反《職業(yè)病防治法》,又同時違反《勞動法》,適用想象競合,擇一重處罰。 《職業(yè)病防治法》第七十一條 用人單位違反本法規(guī)定,有下列行為之一的,由衛(wèi)生行政部門責令限期改正,給予警告,可以并處五萬元以上十萬元以下的罰款: (四)未按照規(guī)定組織職業(yè)健康檢查、建立職業(yè)健康監(jiān)護檔案或者未將檢查結果書面告知勞動者的; 《職業(yè)病防治法》第七十五條 違反本法規(guī)定,有下列情形之一的,由衛(wèi)生行政部門責令限期治理,并處五萬元以上三十萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,責令停止產(chǎn)生職業(yè)病危害的作業(yè),或者提請有關人民政府按照國務院規(guī)定的權限責令關閉: (七)安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動者、有職業(yè)禁忌的勞動者、未成年工或者孕期、哺乳期女職工從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)或者禁忌作業(yè)的; 職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)督員發(fā)現(xiàn),A企業(yè)沒有組織正在從事接觸生產(chǎn)性粉塵(矽塵)的5名新入職勞動者進行上崗前職業(yè)健康檢查。該5名新入職勞動者已經(jīng)上崗半年。
該企業(yè)的違法行為,既符合《職業(yè)病防治法》第七十一條第四款,也符合《職業(yè)病防治法》第七十五條第七款。
首先,分析企業(yè)的違法行為是一個行為,還是兩個行為。 1. 未按照規(guī)定組織職業(yè)健康檢查(企業(yè)未按照規(guī)定組織該5名工人進行上崗前職業(yè)健康檢查),這是第一個違法行為。 2. 安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)(企業(yè)安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)),這是第二個違法行為。 因此,企業(yè)存在兩個違法行為,不符合競合處罰原則,只符合合并處罰的條件,應該給予合并處罰。 如果第一個違法行為給予警告,第二個違法行為處五萬元以上三十萬元以下的罰款,符合在數(shù)種違法行為需給予不同罰種(警告和罰款為不同罰種)的行政處罰(既不能吸收,又不能限制加重)的情形,按并科原則,分別裁量后并列給予行政處罰。 按照《行政處罰法》第二十八條 行政機關實施行政處罰時,應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。 上述案例中,企業(yè)應如何改正下面2個違法行為呢? 1. 未按照規(guī)定組織職業(yè)健康檢查(企業(yè)未按照規(guī)定組織該5名工人進行上崗前職業(yè)健康檢查)的違法行為。 (1)今后企業(yè)必須按照規(guī)定組織職業(yè)健康檢查(按照規(guī)定組織今后新入職的員工進行上崗前職業(yè)健康檢查); (2)按照規(guī)定組織該5名工人的在崗期間職業(yè)健康檢查。 2. 安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)(企業(yè)安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè))的違法行為。 由于未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的該5名工人已經(jīng)上崗半年,已經(jīng)無法時空穿越回上崗前由企業(yè)安排到不接觸職業(yè)病危害的崗位,也已經(jīng)無法時空穿越回上崗前經(jīng)職業(yè)健康檢查后再上崗。
(1)今后企業(yè)不再安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)(企業(yè)只安排經(jīng)過上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)); (2)安排該5名工人的在崗期間職業(yè)健康檢查,使其處于“經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)”狀態(tài)。 職業(yè)衛(wèi)生行政處罰是否可以減免的情形,按《行政處罰法》執(zhí)行。